Просмотр аналитического материала

 Соблюдение формы сделки

 

Формой сделок называется способ, с помощью которого фиксируется волеизъявление, направленное на совершение сделки.

Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной) (п. 1 ст. 158 ГК РФ). Как следует из п. 1 ст. 159 ГК РФ, сделка, для которой законом или  соглашением сторон не предусмотрена обязательная письменная форма, может быть совершена устно. Соблюдение письменной формы сделки обязательно только в том случае, когда имеется соответствующее указание в законе или стороны пришли к соглашению о совершении сделки в письменной форме. В остальных случаях сделка может быть совершена устно.

 

Устные сделки

Устные сделки совершаются путем словесного выражения воли либо, при указании в законе или соглашении сторон, путем молчания. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон (п. 3 ст. 158 ГК РФ). Например, согласно п. 2 ст. 621 ГК РФ, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок.

Также устная сделка может быть совершена путем так называемых конклюдентных действий, то есть действий (поведения) лица, из которых явно следует его воля совершить сделку (п. 3 ст. 158 ГК РФ).

Наиболее распространенным примером конклюдентных действий являются покупка вещей через автомат, принятие наследства путем вступления во владение и др. Бывает, что конклюдентное действие состоит в заключении другой сделки, например, погашение наследником входящего в состав наследства долга является принятием наследства.

В связи с тем, что конклюдентные действия не всегда однозначно свидетельствуют о намерениях другой стороны заключить договор, в судебной практике иногда возникают споры о том, выразило ли лицо волю на заключение договора или нет.

Например, гражданин заключил договор с организацией (автосервисом) на ремонт одного агрегата автомобиля. В процессе ремонта оказалось, что несколько агрегатов автомобиля находятся в аварийном состоянии. Организация начала ремонтировать их тоже. Гражданин каждый день инспектировал работу, видел весь объем производимых работ и не возражал против ремонта. По предъявлении счета за работу к оплате гражданин отказался оплачивать весь объем работ. В результате судебного разбирательства гражданин вынужден был оплатить всю стоимость ремонта: его действия суд признал как согласие на ремонт всех неисправных агрегатов автомобиля.

Совершение сделки путем конклюдентных действий возможно только в том случае, если законом допускается устная форма сделки; для сделок, которые должны быть совершены в письменной форме, совершения конклюдентных действий недостаточно, за исключением правил п. 3 ст. 438 ГК РФ и п. 3. ст. 432 ГК РФ, согласно которым письменная форма договора считается соблюденной в том случае, если лицо, получившее предложение заключить договор (оферту), в установленный срок совершит указанные в предложении действия по выполнению условий договора (отгрузит товар, предоставит услуги, выполнит работы, оплатит соответствующую сумму). Например, очень часто между предприятиями при розничных и мелкооптовых продажах договор заключается путем оплаты счета. Этот документ оформляет на своем бланке продавец и присылает его покупателю, а покупатель на основании счета производит оплату. Договор считается заключенным с момента оплаты счета. При том согласно п. 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

 

Как правило, устные сделки совершаются в момент их исполнения, например, при покупке товара в магазине, когда оплата и приобретение товара происходят одновременно. При том действие сделки прекращается в момент ее исполнения.

Исполнение сделки, совершенной в устной форме, может сопровождаться выдачей подтверждающего документа (товарного чека, справки и т.д.), тем не менее, сделка будет являться устной.

Как разъясняет Президиум ВС РФ, в соответствии с п. 5 ст. 18 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей», ст. 493 ГК РФ отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющего факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований продавцом (изготовителем). В случае возникновения спора потребитель вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта заключения договора и его условий, которые оцениваются судом в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами

(п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 1994 года № 7).

 

В соответствии с п. 3 ст. 159 ГК РФ допускается совершение устной сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Например, на основании заключенного в письменной форме договора поставки отпуск товара осуществляется по устным заявкам покупателя в течение срока действия договора.

Сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

В отношениях между гражданами в устной форме могут совершаться сделки на сумму, не превышающую в десять раз, установленный законом минимальный размер оплаты труда, в настоящее время это сделки на сумму, не превышающую 1 000 руб. Сделки между гражданами на большую сумму должны заключаться в простой письменной форме.

Таким образом, в устной форме могут совершаться любые сделки, за исключением сделок, в отношении которых законом или соглашением сторон установлена простая письменная или нотариальная форма либо законом установлено требование об обязательной государственной регистрации сделки. В противном случае несоблюдение вышеназванных требований влечет недействительность сделки.

 

Письменные сделки

Согласно ст. 161 ГК РФ простая письменная форма — выражение воли участников сделки путем составления документа, отражающего содержание сделки и подписанного лицами, совершающими сделку.

Письменная форма сделки бывает:

·         простой (ст. 161 ГК РФ);

·         нотариальной (ст. 163 РФ).

 

Соблюдение письменной формы сделки в тех случаях, когда законом установлено обязательное соблюдение простой письменной или нотариальной формы, необходимо для признания ее действительной, также использование письменной формы сделки способствует наиболее четкой фиксации прав и обязанностей участников сделки, что облегчает ее исполнение и разрешение возможных споров.

Соблюдение письменной формы необязательно для сделок, которые могут быть совершены устно. В тех случаях, когда законом или соглашением сторон установлена обязательная письменная форма, несоблюдение ее может повлечь недействительность сделки. В остальных случаях согласно п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Гражданский кодекс РФ определил следующие сделки, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность:

-         предварительного договора (п. 2 ст. 429 ГК РФ);

-         договора дарения, если:

1) дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пять установленных законом минимальных размеров оплаты труда;

2) договор содержит обещание дарения в будущем (п. 2 ст. 574 ГК РФ);

-         договора кредита (ст. 820 ГК РФ);

-         договора банковского вклада (п. 2 ст. 836 ГК РФ);

-         договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ);

-         внешнеэкономической сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ);

-         соглашения о неустойке (ст. 331 ГК РФ);

-         договора о залоге (п. 4 ст. 339 ГК РФ);

-         договора поручительства (ст. 362 ГК РФ);

-         договора продажи нежилой недвижимости (ст. 550 ГК РФ);

-         договора аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651 ГК РФ);

-          договора страхования (п. 1 ст. 940 ГК РФ).

 

Согласно п. 1 ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Необходимо отметить, что составлением одного документа должна быть оформлена односторонняя сделка, если для ее совершения законом предусмотрена простая письменная форма. Двусторонние и многосторонние сделки (договоры) могут совершаться  как в форме единого документа, подписанного сторонами, так и в виде обмена документами посредством электронной, факсимильной, почтовой, телеграфной и т.п. связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Возможно оформление сделки в нескольких экземплярах, при том все экземпляры будут считаться оригиналами документа.

 

Некоторые сделки в простой письменной форме будут считаться надлежаще оформленными в том случае, если в документе присутствуют обязательные реквизиты. К реквизитам относятся такие данные, как место и дата совершения сделки (например, доверенность), наименования сторон, их подписи и т. д.

Реквизиты могут быть установлены сторонами либо непосредственными предписаниями закона, при отсутствии которых на документе сделка будет являться недействительной. Например, Гражданский кодекс устанавливает, что доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (п. 1 ст. 186), либо отсутствие, установленных законом обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность. Следовательно, сделка по выдаче ценной бумаги будет являться ничтожной.

Очень часто между предприятиями при розничных и мелкооптовых продажах договор заключается путем оплаты коммерческого счета. Этот документ оформляет на своем бланке продавец и присылает его покупателю, а покупатель на основании счета производит оплату. Договор считается заключенным с момента оплаты счета.

Основным обязательным реквизитом письменной сделки являются подписи участников сделки либо уполномоченных на то лиц. В отношении граждан, которые не могут собственноручно подписываться (из-за физического недостатка, неграмотности либо иных причин), установлено специальное правило. Вместо них подписывается другое лицо (рукоприкладчик), а подпись этого лица удостоверяет нотариус или иное лицо, наделенное правом совершать нотариальные действия. Таким лицом в данном случае может быть организация, в которой работает лицо, подпись которого удостоверяется, либо стационарное лечебное учреждение, в котором он лечится. Одновременно с удостоверением подписи лица обязательно должна быть указана причина, по которой собственноручное учинение подписи оказалось невозможным.

В последнее время на практике часто возникают вопросы о возможности использования факсимильного воспроизведения подписи (факсимиле) при подписании: договоров, дополнений и изменений к ним, счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ и доверенностей, в том числе доверенностей на получение товарно-материальных ценностей.

В соответствии с п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, Гражданский кодекс допускает возможность использования факсимиле при заключении сделок (подписании договоров, дополнений и изменений к договорам и т.д.) при взаимном соглашении сторон. То есть возможность подписания документа при помощи факсимиле должна быть прямо указана сторонами в тексте  договора.

Другими действующими нормативными правовыми актами РФ вопрос использования факсимиле прямо не урегулирован. По вопросу использования факсимиле при подписании других вышеперечисленных документов существует позиция Федеральной налоговой службы, изложенная в Письме от 1 апреля 2004 г. № 18-0-09/000042@ «Об использовании факсимиле подписи», согласно которой факсимиле не допускается использовать на доверенностях, платежных документах, других документах, имеющих финансовые последствия.

Несмотря на тот факт, что письма Федеральной налоговой службы не относятся к  нормативным правовым актам РФ и не могут запрещать использование факсимиле на доверенностях, счетах-фактурах, платежных документах, других документах, имеющих финансовые последствия, существует риск непризнания налоговыми органами данных документов надлежаще оформленными.

Что касается оформления первичных учетных бухгалтерских документов, то ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» установлены требования к их оформлению. Так, в соответствии с вышеназванной статьей первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать:

а) наименование документа;

б) дату составления документа;

в) наименование организации, от имени которой составлен документ;

г) содержание хозяйственной операции;

д) измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

ж) личные подписи указанных лиц.

Следовательно, исходя из изложенного можно сделать вывод о том, что факсимиле возможно использовать только при подписании: договоров, дополнений и изменений к договорам, писем и запросов, адресованных одной из сторон в тех случаях, когда стороны прямо предусматривают это в договоре. Использование факсимиле при подписании счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ и доверенностей, в том числе доверенностей на получение товарно-материальных ценностей, не допускается.

Изменение или прекращение сделки должно быть оформлено в той же форме, что и сама сделка (п. 1. ст. 452 ГК РФ). Так, если сделка оформлена в письменной форме, то все дополнения и изменения по данной сделке, а также соглашение о ее прекращении должны также быть оформлены в письменной форме. То же правило установлено в отношении сделок, совершенных в нотариальной форме, и сделок, подлежащих государственной регистрации.

В ряде статей ГК РФ данные требования прямо предусмотрены для конкретных видов сделок. Можно привести следующие примеры:

·        в соответствии с п. 2 ст. 573 ГК РФ, если договор дарения заключен в письменной форме, отказ от дара должен быть совершен также в письменной форме. В случае, когда договор дарения зарегистрирован (п. 3 ст. 574), отказ от принятия дара также подлежит государственной регистрации;

·        п. 2 ст. 818 ГК установлено, что замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (ст. 414 ГК РФ) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (ст. 808 ГК РФ);

·        согласно п. 1 и п. 2 ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом;

·        к форме перевода долга соответственно применяются правила вышеназванных п.п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ (ст. 391 ГК РФ).

Наряду с общими требованиями к письменной форме сделки предусмотрены и специальные требования, относящиеся к отдельным видам договоров и иных сделок.

К примеру, в силу п. 5 ст. 185 ГК РФ для доверенностей, выдаваемых от имени юридического лица, обязательно приложение печати, а для юридических лиц, основанных на государственной или муниципальной собственности, в отношении доверенности на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей – дополнительное требование о том, что такая доверенность должна быть подписана помимо руководителя (иного лица, уполномоченного на то учредительными документами) также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Правила, относящиеся к сделкам, совершаемым в простой письменной форме, относятся также к сделкам, которые будет впоследствии нотариально удостоверены либо пройдут государственную регистрацию.