ВПРАВЕ ЛИ АДВОКАТ, ЯВЛЯЮЩИЙСЯ ЧЛЕНОМ АДВОКАТСКОГО
БЮРО, ПРИ ОПРЕДЕЛЕНИИ ДОХОДА ОТ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ЦЕЛЯХ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ЕСН УЧИТЫВАТЬ
РАСХОДЫ НА КОМАНДИРОВКИ, В ТОМ ЧИСЛЕ СУТОЧНЫЕ,
ПРОИЗВЕДЕННЫЕ ЗА СЧЕТ ПОЛУЧЕННОГО ОТ ДОВЕРИТЕЛЯ
ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ?
ПИСЬМО
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ
3 февраля 2005 г.
N 21-11/6483
(Д)
В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 235 НК РФ адвокаты
являются налогоплательщиками ЕСН. Объектом налогообложения ЕСН для
адвокатов признаются доходы от профессиональной деятельности за
вычетом расходов, связанных с их извлечением (п. 2 ст. 236 НК РФ).
Согласно пункту 3 статьи 237 Кодекса налоговая база адвокатов
определяется как сумма доходов от профессиональной деятельности,
полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в
денежной, так и в натуральной форме, за вычетом расходов, связанных с
их извлечением.
На основании пункта 13 статьи 22 и пункта 2 статьи 23
Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности
и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон N 63-ФЗ)
адвокатское образование (кроме адвокатского кабинета) является
налоговым агентом адвокатов, являющихся его членами, по доходам,
полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности.
Таким образом, на адвокатское бюро возложена обязанность в
соответствии с положениями статьи 24 НК РФ правильно и своевременно
исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых адвокатам, и
перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги.
Согласно пункту 6 статьи 244 НК РФ исчисление и уплата налога с
доходов адвокатов осуществляются коллегиями адвокатов, адвокатскими
бюро и юридическими консультациями в порядке, предусмотренном статьей
243 НК РФ. На основании положений пункта 4 статьи 243 НК РФ в целях
исполнения своей обязанности налогового агента адвокатское бюро
обязано вести учет сумм дохода, полученного конкретным адвокатом, и
расходов, понесенных им в связи с осуществлением адвокатской
деятельности.
При определении сумм доходов и расходов адвоката следует
учитывать положения пунктов 4, 6 и 7 статьи 25 Закона N 63-ФЗ.
Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между
адвокатом и доверителем. Соглашение об оказании юридической помощи
представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой
письменной форме между доверителем и адвокатом, на оказание
юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
Существенными условиями соглашения между адвокатом и доверителем об
оказании юридической помощи являются условия выплаты доверителем
вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и
размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с
исполнением поручения.
Учитывая изложенное, адвокат и доверитель вправе при заключении
соглашений об оказании юридической помощи предусмотреть компенсацию
расходов, аналогичных командировочным, которая и возмещает адвокату
произведенные им целевые расходы.
Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или)
компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения,
подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского
образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского
образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.
В свою очередь за счет получаемого вознаграждения адвокат
отчисляет средства:
- на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые
определяются собранием (конференцией) адвокатов;
- на содержание соответствующего адвокатского образования;
- на страхование профессиональной ответственности;
- на иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской
деятельности.
Следует иметь в виду, что с 1 января 2002 года состав расходов,
принимаемых к вычету в целях налогообложения адвокатов, определяется в
порядке, установленном соответствующими статьями главы 25 НК РФ, а
именно статьями 254, 255, 256, 260 и 264 НК РФ.
Не включаются в состав расходов, связанных с профессиональной
деятельностью адвокатов, затраты, поименованные в статье 270 НК РФ.
Таким образом, в целях налогообложения ЕСН у адвоката принимаются
расходы, связанные с извлечением доходов от его профессиональной
деятельности, при наличии первичных документов, подтверждающих
произведенные расходы.
Если адвокатом - членом адвокатского бюро произведены расходы,
аналогичные расходам, указанным в статьях 254, 255, 256, 260 и 264 НК
РФ, связанные с извлечением доходов от его профессиональной
деятельности, в том числе расходы, осуществленные при исполнении
поручения доверителя на основе соглашения, то при представлении
подтверждающих документов понесенные затраты уменьшают налоговую базу
по ЕСН.
В соответствии с пунктом 1 статьи 237 НК РФ организации и
индивидуальные предприниматели при определении налоговой базы по ЕСН
учитывают любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм,
указанных в статье 238 НК РФ).
При оплате налогоплательщиком расходов на командировки работников
как внутри страны, так и за ее пределы не подлежат налогообложению ЕСН
суточные в пределах норм, установленных в соответствии с
законодательством РФ, а также фактически произведенные и документально
подтвержденные целевые расходы, в том числе расходы по найму жилья и
проезду (подп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ).
Следовательно, законодательством предусмотрено право не включать
в налоговую базу по ЕСН суммы компенсационных выплат в пределах
установленных норм при командировании работников, состоящих в трудовых
отношениях с организациями.
В соответствии со статьей 56 Трудового кодекса РФ отношения между
работником и работодателем должны быть обязательно оформлены в виде
трудового договора. Порядок и условия командирования работников
установлены статьями 166-168 Трудового кодекса РФ и инструкцией
Минфина СССР, Госкомитета СССР по труду и социальным вопросам, ВЦСПС
от 07.04.88 N 62 "О служебных командировках в пределах СССР".
Указанными нормативными актами предусмотрена возможность служебных
командировок за счет организации-работодателя только подотчетного
лица, то есть работника, связанного с организацией взаимоотношениями
по трудовому договору, регламентируемому Трудовым кодексом РФ.
Поскольку положения законодательства о командировочных расходах
распространяются на трудовые отношения, а отношения адвокатов в
адвокатском бюро основаны на членстве, то нормы командировочных
расходов, установленные приведенными выше актами, к расходам адвокатов
неприменимы.
Таким образом, расходы, в том числе аналогичные командировочным,
могут быть приняты к учету в целях налогообложения ЕСН в составе
расходов адвоката при условии представления соответствующих
подтверждающих расходных документов в случае компенсации таких
расходов доверителем в соответствии с условиями соглашения путем
внесения в кассу и (или) на расчетный счет адвокатского образования.
Заместитель
руководителя Управления
советник налоговой службы I ранга
А.Г. Луканина
3 февраля 2005 г.
N 21-11/6483 |