ДОПУСКАЕТСЯ ЛИ СОСТАВЛЕНИЕ ПРОТОКОЛА ОБ АДМИНИСТРАТИВНОМ
ПРАВОНАРУШЕНИИ В ОТСУТСТВИЕ ЛИЦА, В ОТНОШЕНИИ КОТОРОГО
ВОЗБУЖДЕНО ДЕЛО ОБ АДМИНИСТРАТИВНОМ ПРАВОНАРУШЕНИИ?
ПИСЬМО
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ
21 апреля 2006 г.
N 09-10/031928@
(Д)
В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ о совершении
административного правонарушения составляется протокол, за исключением
случаев, предусмотренных статьей 28.6 настоящего Кодекса.
В протоколе об административном правонарушении указываются дата и
место его составления, должность, фамилия и инициалы лица,
составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого
возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена,
отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если
имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие
административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта
РФ, предусматривающая административную ответственность за данное
административное правонарушение, объяснение физического лица или
законного представителя юридического лица, в отношении которых
возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
При составлении протокола об административном правонарушении
физическому лицу или законному представителю юридического лица, в
отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении,
а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и
обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в
протоколе.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в
отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении,
должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об
административном правонарушении. Указанные лица вправе представить
объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к
протоколу.
Протокол об административном правонарушении подписывается
должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным
представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело
об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от
подписания протокола в нем делается соответствующая запись.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в
отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении,
а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола о
совершенном административном правонарушении.
Согласно статье 28.5 КоАП РФ протокол об административном
правонарушении составляется немедленно после выявления совершения
административного правонарушения. В случае если требуется
дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом
лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается
дело об административном правонарушении, протокол об административном
правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления
административного правонарушения.
В случае проведения административного расследования протокол об
административном правонарушении составляется по окончании
расследования в сроки, предусмотренные статьей 28.7 КоАП РФ.
На основании пункта 10 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004
N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при
рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение
административным органом при производстве по делу об административном
правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ,
является основанием для отказа в удовлетворении требований
административного органа о привлечении к административной
ответственности (часть 2 ст. 206 АПК РФ) либо для признания незаконным
и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2
ст. 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят
существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне,
полно и объективно рассмотреть дело.
Существенный характер нарушения определяется исходя из
последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности
устранения этих последствий при рассмотрении дела.
Установив при рассмотрении дела несоответствие между датой
составления протокола и моментом выявления правонарушения, суд
оценивает это обстоятельство с учетом необходимости обеспечения
административным органом лицу, в отношении которого составлен протокол
об административном правонарушении, гарантий, предусмотренных статьей
28.2 КоАП РФ.
При выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления
протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об
административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли
данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола,
уведомило ли оно административный орган о необходимости прибытия,
являются ли причины неявки уважительными.
Согласно пункту 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от
24.05.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при
применении КоАП РФ" в порядке подготовки дела к рассмотрению судья
должен также установить, правильно ли составлен протокол об
административном правонарушении с точки зрения полноты исследования
события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также
соблюдения процедуры оформления протокола.
Существенным недостатком протокола является отсутствие данных,
перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в
зависимости от их значимости для данного конкретного дела об
административном правонарушении (например, отсутствие данных о том,
владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об
административном правонарушении, языком, на котором ведется
производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при
составлении протокола и т.д.).
Несущественными являются такие недостатки протокола, которые
могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также
нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков
составления протокола об административном правонарушении и направления
протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки не являются
пресекательными, либо составления протокола в отсутствие лица, в
отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении,
если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его
составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о
причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными.
Таким образом, протокол об административном правонарушении может
быть составлен и в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено
дело об административном правонарушении, при указанных выше
обстоятельствах.
В соответствии со статьей 27.2 КоАП РФ в целях составления
протокола об административном правонарушении при невозможности его
составления на месте выявления административного правонарушения, если
составление протокола является обязательным, физическое лицо может
быть доставлено в установленном данной статьей порядке.
Руководитель Управления
советник налоговой службы I ранга
Н.В. Синикова
21 апреля 2006 г.
N 09-10/031928@ |