ВПРАВЕ ЛИ НАЛОГОВАЯ ИНСПЕКЦИЯ ПРИВЛЕЧЬ БАНК К ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПО СТ. 129.1 НК РФ В СЛУЧАЕ НАРУШЕНИЯ БАНКОМ ТРЕБОВАНИЙ П. 5 СТ. 76 НК РФ?. Письмо. Министерство финансов РФ (Минфин России). 27.12.07 03-02-07/1-515

             ВПРАВЕ ЛИ НАЛОГОВАЯ ИНСПЕКЦИЯ ПРИВЛЕЧЬ БАНК
            К ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПО СТ. 129.1 НК РФ В СЛУЧАЕ
            НАРУШЕНИЯ БАНКОМ ТРЕБОВАНИЙ П. 5 СТ. 76 НК РФ?

                                ПИСЬМО

                       МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РФ

                          27 декабря 2007 г.
                           N 03-02-07/1-515

                                 (Д)


     Департамент  налоговой  и  таможенно-тарифной политики рассмотрел
письмо по вопросу о применении ст. 129.1 Налогового кодекса Российской
Федерации (далее - Кодекс) и сообщает следующее.
     Статья   129.1  Кодекса  устанавливает  ответственность  лица  за
неправомерное  несообщение  (несвоевременное  сообщение)  им сведений,
которые  в соответствии с Кодексом это лицо должно сообщить налоговому
органу,    при   отсутствии   признаков   налогового   правонарушения,
предусмотренного ст. 126 Кодекса.
     Лицами   для  целей  Кодекса  признаются  российские  организации
(юридические  лица,  образованные  в  соответствии с законодательством
Российской  Федерации),  иностранные  организации  и  (или) физические
лица.  Банками  для  целей Кодекса признаются банки и другие кредитные
организации, имеющие лицензию Центрального банка Российской Федерации.
     Полагаем, что на кредитные организации, являющиеся в соответствии
со  ст.  1  Федерального  закона  от  02.12.1990  N  395-1 "О банках и
банковской   деятельности"   юридическими   лицами,   распространяются
соответствующие   нормы   разд.   VI   "Налоговые   правонарушения   и
ответственность  за  их совершение" Кодекса, в том числе общие понятия
об    ответственности    виновных    лиц   за   совершение   налоговых
правонарушений.
     В  соответствии  со  ст.  106  Кодекса  налоговым правонарушением
признается    виновно    совершенное   противоправное   (в   нарушение
законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие)
налогоплательщика,  налогового  агента и иных лиц, за которое Кодексом
установлена ответственность.
     Согласно  п.  1  ст.  108 Кодекса никто не может быть привлечен к
ответственности  за совершение налогового правонарушения иначе, как по
основаниям и в порядке, которые предусмотрены Кодексом.
     Ответственность  за  совершение  налоговых  правонарушений  несут
организации  и  физические лица в случаях, предусмотренных гл. 16 и 18
Кодекса (п. 1 ст. 107 Кодекса).
     Главой   18  Кодекса  предусмотрена  специальная  ответственность
банков  за  нарушение  законодательства о налогах и сборах в части ст.
ст. 60, 76 и 86 Кодекса.
     В  силу п. п. 5 и 6 ст. 76 Кодекса в редакции Федерального закона
от  27.07.2006  N  137-ФЗ  банк  обязан  сообщить в налоговый орган об
остатках  денежных  средств  налогоплательщика-организации на счетах в
банке,  операции  по которым приостановлены, не позднее следующего дня
после  дня  получения  решения  налогового  органа  о  приостановлении
операций  по  счетам  налогоплательщика-организации  в  банке. Решение
налогового    органа    о    приостановлении    операций   по   счетам
налогоплательщика-организации в банке подлежит безусловному исполнению
банком.
     Указанным  Федеральным законом не были внесены изменения в гл. 18
Кодекса  в  части  установления  специальной ответственности банков за
неисполнение  предусмотренной  п.  5  ст.  76  Кодекса  обязанности по
сообщению  банком  в  налоговый  орган  об  остатках  денежных средств
налогоплательщика-организации  на  счетах в банке, операции по которым
приостановлены.
     Однако,  принимая  во внимание принцип неотвратимости наказания в
случае  выявления  нарушения  законодательства  о  налогах  и сборах и
установления  ст.  129.1  Кодекса ответственности лиц за неправомерное
несообщение   сведений  налоговому  органу,  полагаем,  что  в  случае
неисполнения  банком  обязанности,  установленной п. 5 ст. 76 Кодекса,
этот  банк  может  быть  привлечен  к ответственности на основании ст.
129.1  Кодекса  как лицо, не представившее в налоговый орган сообщение
об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах в
банке, операции по которым приостановлены.
     Вместе  с  тем представляется целесообразным отметить, что в ряде
решений  федеральных  арбитражных судов, а именно ФАС Дальневосточного
округа  от  19.09.2007 по делу N ФОЗ-А51/07-2/2938, Западно-Сибирского
округа   от   15.11.2007   N   Ф04-7881/2007(40259-А27-3)  по  делу  N
Д27-5693/2007-6,  указывается  на  неправомерность привлечения банка к
ответственности   по  ст.  129.1  Кодекса  в  случае  неисполнения  им
обязанности, установленной п. 5 ст. 76 Кодекса.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
                                                          С.В.РАЗГУЛИН
27 декабря 2007 г.
N 03-02-07/1-515