ОРГАНИЗАЦИЯ ДЛЯ ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ ПРИВЛЕКАЕТ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ, НЕ ЯВЛЯЮЩИХСЯ ШТАТНЫМИ СОТРУДНИКАМИ, ПУТЕМ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ. ВПРАВЕ ЛИ ОРГАНИЗАЦИЯ В ДАННОМ СЛУЧАЕ УМЕНЬШИТЬ НАЛОГОВУЮ БАЗУ ЕСН В ЧАСТИ СУММЫ НАЛОГА, ПОДЛЕЖАЩЕГО УПЛАТ. Письмо. Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве. 25.12.07 21-11/123985@

             ОРГАНИЗАЦИЯ ДЛЯ ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ ПРИВЛЕКАЕТ
         ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ, НЕ ЯВЛЯЮЩИХСЯ ШТАТНЫМИ СОТРУДНИКАМИ,
        ПУТЕМ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ. ВПРАВЕ
          ЛИ ОРГАНИЗАЦИЯ В ДАННОМ СЛУЧАЕ УМЕНЬШИТЬ НАЛОГОВУЮ
          БАЗУ ЕСН В ЧАСТИ СУММЫ НАЛОГА, ПОДЛЕЖАЩЕГО УПЛАТЕ
                            В ФСС РОССИИ?

                                ПИСЬМО

         УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ

                          25 декабря 2007 г.
                           N 21-11/123985@

                                 (Д)


     В  соответствии  с  подпунктом  1  пункта  1  статьи  235  НК  РФ
плательщиками  ЕСН  признаются  лица,  производящие выплаты физическим
лицам, в том числе организации.
     Согласно  пункту  1 статьи 236 НК РФ объектом налогообложения ЕСН
для налогоплательщиков, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 235 НК
РФ,    признаются   выплаты   и   иные   вознаграждения,   начисляемые
налогоплательщиками   в   пользу   физических   лиц   по   трудовым  и
гражданско-правовым  договорам,  предметом которых является выполнение
работ, оказание услуг, а также по авторским договорам.
     В  пункте  1  статьи  237  НК  РФ установлено, что налоговая база
налогоплательщиков-организаций  определяется  как  сумма выплат и иных
вознаграждений,   предусмотренных   в  пункте  1  статьи  236  НК  РФ,
начисленных   налогоплательщиками   за   налоговый   период  в  пользу
физических  лиц.  При  определении  налоговой  базы  учитываются любые
выплаты  и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238
НК  РФ)  вне  зависимости  от  формы,  в которой осуществляются данные
выплаты,  в  частности  полная  или  частичная  оплата товаров (работ,
услуг,  имущественных  или иных прав), предназначенных для физического
лица  -  работника,  в  том числе коммунальных услуг, питания, отдыха,
обучения  в  его  интересах,  оплата  страховых  взносов  по договорам
добровольного  страхования  (за  исключением  сумм  страховых взносов,
указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 НК РФ).
     В  соответствии  с пунктом 3 статьи 238 НК РФ в налоговую базу (в
части  суммы  налога,  подлежащей  уплате в ФСС России) помимо выплат,
указанных  в пунктах 1 и 2 статьи 238 НК РФ, не включаются также любые
вознаграждения,    выплачиваемые   физическим   лицам   по   договорам
гражданско-правового характера, авторским договорам.
     При  этом  налогоплательщикам-организациям следует учитывать, что
существенными условиями работы по трудовому договору, определяющими ее
отличие  от  выполнения  работ (оказания услуг) по гражданско-правовым
договорам, являются:
     - присвоение  работнику  должности,  специальности,  профессии  с
указанием   квалификации   в   соответствии   со  штатным  расписанием
организации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;
     - оплата  процесса  труда  (а  не  его  конечного  результата)  в
соответствии  с тарифными ставками, должностными окладами работника, с
учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
     - обеспечение работнику соответствующих условий труда;
     - обеспечение работнику видов и условий социального страхования;
     - соблюдение  работником  правил внутреннего трудового распорядка
организации.
     По   этим   признакам   договоры,   заключенные   организацией  с
физическими  лицами, могут быть квалифицированы как трудовые в отличие
от   гражданско-правовых   договоров,   которые  этими  признаками  не
обладают.

Заместитель
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы 2-го класса
                                                          Т.А. Пыхтина
25 декабря 2007 г.
N 21-11/123985@