ОРГАНИЗАЦИЯ ЗАКЛЮЧИЛА ТРУДОВЫЕ ДОГОВОРЫ С ГРАЖДАНАМИ УКРАИНЫ, ИМЕЮЩИМИ РАЗРЕШЕНИЕ НА РАБОТУ НА ОДИН ГОД. НАЧИСЛЯЮТСЯ ЛИ ЕСН НА ВЫПЛАТЫ УКАЗАННЫМ ГРАЖДАНАМ?. Письмо. Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве. 05.03.08 21-18/225

         ОРГАНИЗАЦИЯ ЗАКЛЮЧИЛА ТРУДОВЫЕ ДОГОВОРЫ С ГРАЖДАНАМИ
         УКРАИНЫ, ИМЕЮЩИМИ РАЗРЕШЕНИЕ НА РАБОТУ НА ОДИН ГОД.
          НАЧИСЛЯЮТСЯ ЛИ ЕСН НА ВЫПЛАТЫ УКАЗАННЫМ ГРАЖДАНАМ?

                                ПИСЬМО

         УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ

                           5 марта 2008 г.
                             N 21-18/225

                                 (Д)


     В  соответствии  с  подпунктом  1  пункта  1  статьи  235  НК  РФ
плательщиками  ЕСН  признаются  лица,  производящие выплаты физическим
лицам, в том числе организации.
     Согласно  пункту  1 статьи 236 НК РФ объектом налогообложения ЕСН
для   налогоплательщиков,   производящих   выплаты  физическим  лицам,
признаются  выплаты  и  иные  вознаграждения, начисляемые ими в пользу
физических  лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом
которых  является  выполнение  работ,  оказание  услуг (за исключением
вознаграждений,    выплачиваемых    индивидуальным   предпринимателям,
адвокатам,  нотариусам,  занимающимся  частной  практикой), а также по
авторским договорам.
     В  пункте  1  статьи 237 НК РФ установлено, что налоговая база по
ЕСН  у  организаций-налогоплательщиков  формируется как сумма выплат и
иных  вознаграждений,  предусмотренных  в  пункте  1 статьи 236 НК РФ,
начисленных   налогоплательщиками   за   налоговый   период  в  пользу
физических  лиц.  При  определении  налоговой  базы по ЕСН учитываются
любые  выплаты  и  вознаграждения  (за  исключением  сумм, указанных в
статье  238  НК РФ) вне зависимости от формы, в которой осуществляются
данные  выплаты,  в  частности  полная  или  частичная  оплата товаров
(работ,  услуг,  имущественных  или  иных  прав),  предназначенных для
физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания,
отдыха,   обучения  в  его  интересах,  оплата  страховых  взносов  по
договорам  добровольного  страхования  (за  исключением сумм страховых
взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 НК РФ).
     С  1  января  2003 года в Налоговом кодексе РФ норм, определяющих
особенности  налогообложения  по  ЕСН  выплат,  производимых  в пользу
иностранных  граждан,  не  содержится.  То есть налогообложение данной
категории граждан должно производиться в общеустановленном порядке.
     Количество  дней пребывания иностранного гражданина на территории
РФ при налогообложении ЕСН не учитывается.
     При  заключении  трудового  договора с иностранным гражданином на
выплаты, начисленные организацией в его пользу, должен начисляться ЕСН
в  части  федерального  бюджета,  ФСС  России  и  фондов обязательного
медицинского страхования.
     Ставки,  применяемые для исчисления ЕСН, установлены в статье 241
НК РФ.
     Сумма ЕСН (сумма авансового платежа по налогу), подлежащая уплате
в   федеральный   бюджет,  уменьшается  налогоплательщиками  на  сумму
начисленных ими за тот же период страховых взносов (авансовых платежей
по   страховому   взносу)   на   обязательное  пенсионное  страхование
(налоговый вычет) в пределах таких сумм, исчисленных исходя из тарифов
страховых  взносов, предусмотренных в Федеральном законе от 15.12.2001
N   167-ФЗ   "Об  обязательном  пенсионном  страховании  в  Российской
Федерации"  (далее - Закон N 167-ФЗ). При этом сумма налогового вычета
не  может превышать сумму налога (сумма авансового платежа по налогу),
подлежащую  уплате в федеральный бюджет, начисленную за тот же период.
Об этом сказано в абзаце 2 пункта 2 статьи 243 НК РФ.
     В  статье  3 Закона N 167-ФЗ установлено, что страховые взносы на
обязательное  пенсионное  страхование  -  это индивидуально возмездные
обязательные  платежи, которые уплачиваются в бюджет Пенсионного фонда
РФ.
     На  основании  пункта  1 статьи 7 Закона N 167-ФЗ застрахованными
лицами  помимо  граждан  РФ  являются  иностранные граждане и лица без
гражданства,  проживающие  на  территории  РФ  (как  временно,  так  и
постоянно),  работающие по трудовому, гражданско-правовому, авторскому
и лицензионному договору.
     Временно   проживающий   в   РФ  иностранный  гражданин  -  лицо,
получившее разрешение на временное проживание.
     Постоянно   проживающий   в  РФ  иностранный  гражданин  -  лицо,
получившее вид на жительство.
     Временно пребывающий в РФ иностранный гражданин - лицо, прибывшее
в  РФ  на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и
не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.
     Об  этом говорится в Федеральном законе от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О
правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".
     Следовательно, с выплат в пользу постоянно и временно проживающих
иностранных   граждан   должна   производиться   уплата   взносов   на
обязательное пенсионное страхование.
     На  выплаты  и  вознаграждения, производимые в пользу иностранных
граждан, временно пребывающих на территории РФ, взносы на обязательное
пенсионное  страхование  не  начисляются,  а  ЕСН в федеральный бюджет
исчисляется  полностью,  так  как  налоговый  вычет в данном случае не
применяется.
     В   рассматриваемом   случае   граждане   Украины,  работающие  в
организации, имеют статус иностранных граждан, временно пребывающих на
территории   РФ.   Соответственно  страховые  взносы  на  обязательное
пенсионное   страхование   на   выплаты  в  пользу  указанных  граждан
начисляться не должны.
     С  1  января 2008 года Федеральным законом от 24.07.2007 N 216-ФЗ
"О  внесении  изменений  в  часть  вторую  НК  РФ  и  некоторые другие
законодательные акты РФ" внесены изменения в статью 236 НК РФ.
     Согласно  данным изменениям для налогоплательщиков-организаций не
признаются объектом налогообложения ЕСН:
     - выплаты,   начисленные  в  пользу  физических  лиц,  являющихся
иностранными   гражданами   и  лицами  без  гражданства,  по  трудовым
договорам, заключенным с российской организацией через ее обособленные
подразделения, расположенные за пределами территории РФ;
     - вознаграждения, начисленные в пользу физических лиц, являющихся
иностранными   гражданами   и   лицами  без  гражданства,  в  связи  с
осуществлением  ими  деятельности  за пределами территории РФ в рамках
заключенных   договоров   гражданско-правового   характера,  предметом
которых является выполнение работ, оказание услуг.
     Таким  образом,  исключение  из  объекта  налогообложения  ЕСН  и
взносов   на  обязательное  пенсионное  страхование  выплат  в  пользу
иностранных  граждан и лиц без гражданства возможно только при условии
выполнения работ (услуг) этими гражданами за пределами РФ.

Заместитель
руководителя Управления
советник государственной
гражданской службы 2-го класса
                                                         Е.А. Останина
5 марта 2008 г.
N 21-18/225