(Д)
В связи с обращениями налогоплательщиков относительно применения
Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством
Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении
налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение) к
дивидендам, выплачиваемым кипрским компаниям по акциям российских
компаний, как приобретенным кипрскими компаниями в результате прямого
вложения, так и полученным кипрскими компаниями в качестве вклада в их
уставный капитал от учредителя, Министерство финансов Российской
Федерации сообщает следующее.
В соответствии с пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения дивиденды,
выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного
Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в первом
упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей суммы
дивидендов, если лицо, фактически имеющее право на дивиденды, прямо
вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долл.
США.
Как уже ранее сообщалось в Письмах Минфина России от 26.06.2003
N 04-06-06/Кипр и от 08.12.2003 N 04-06-06/Кипр, между компетентными
органами Российской Федерации и Республики Кипр достигнуто общее
понимание, что "прямое вложение" подразумевает как приобретение акций
при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на
рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца.
Никакой смысловой связи между фразой "прямо вложило",
используемой в Соглашении, и термином "прямые иностранные инвестиции",
используемым в Федеральном законе от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об
иностранных инвестициях в Российской Федерации", не существует.
Понятие "прямые инвестиции" в различных национальных
законодательствах определяется по-разному, что делает невозможным его
использование в соглашениях об избежании двойного налогообложения.
Фраза "прямо вложило" указывает на способ осуществления
инвестиции и предполагает осуществление такой инвестиции
непосредственно самим бенефициаром. Понятие "прямая иностранная
инвестиция", используемое для целей указанного Федерального закона,
определяет вид инвестиции и ее размер в абсолютном или процентном
выражении.
Следовательно, в отношении дивидендов, полученных кипрской
компанией по акциям российской компании, приобретенным в результате
прямого вложения, может быть применена 5%-ная ставка налога.
Относительно налогообложения дохода кипрской компании в виде
дивидендов по акциям российской компании, поступившим в качестве
вклада в уставный капитал данной кипрской компании от ее учредителя,
сообщаем следующее.
Формирование уставного капитала кипрской компании в момент ее
учреждения, в процессе которого осуществляется вклад одним из ее
учредителей в виде акций российской компании, нельзя рассматривать как
процесс покупки акций данной российской компании у их предыдущего
владельца.
Следовательно, отсутствует как факт приобретения кипрской
компанией данных акций при первичной или последующих эмиссиях, так и
факт покупки акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их
предыдущего владельца, а значит, отсутствует и факт прямого вложения
средств в капитал компании, выплачивающей дивиденды.
Таким образом, в отношении дивидендов, выплачиваемых кипрской
компании по акциям, полученным ею в качестве вклада в уставный
капитал, не может быть применен пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения, а
именно, не может быть применена 5%-ная ставка налога.
Изложенная позиция Министерства финансов Российской Федерации,
доводившаяся до ведомства Письмом от 08.12.2004 N 03-08-02/Кипр (копия
прилагается), подтверждена судебной практикой (Решение Федерального
Арбитражного суда Московского округа от 26.02.2006 по делу
N КА-А40/762-06, копия прилагается).
Полагаем целесообразным довести данную позицию до сведения
налоговых органов для использования в работе.
Заместитель Министра финансов
Российской Федерации
С.Д.ШАТАЛОВ
20 января 2009 г.
N 03-08-13 |