О ПОРЯДКЕ ОДОБРЕНИЯ СДЕЛОК, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ
ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ, В ЧАСТНОСТИ, ВОЗМОЖНОСТЬ
ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТИ ЧЕРЕЗ АКЦИОНЕРА -
РОССИЙСКУЮ ФЕДЕРАЦИЮ В ЛИЦЕ РОСИМУЩЕСТВА, В
АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ.
ПИСЬМО
МИНИСТЕРСТВО ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ РФ
16 ноября 2009 г.
N Д06-3271
(Д)
Департамент корпоративного управления Минэкономразвития России
рассмотрел обращение, содержащее просьбу дать разъяснения положениям
действующего законодательства, регулирующего порядок одобрения сделок,
в совершении которых имеется заинтересованность, в частности,
возможность возникновения заинтересованности через акционера -
Российскую Федерацию в лице Росимущества, в акционерных обществах с
государственным участием.
Порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется
заинтересованность, регулируется гл. XI Федерального закона от
26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).
Согласно ст. 81 Закона об АО указанный порядок применяется к сделкам,
в совершении которых имеется заинтересованность члена коллегиального
исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего
совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих
акций общества. При этом указанные лица признаются заинтересованными в
совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители,
дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и
усыновленные и (или) их аффилированные лица:
являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или
представителем в сделке;
владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более
процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося
стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в
сделке;
занимают должности в органах управления юридического лица,
являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или
представителем в сделке, а также должности в органах управления
управляющей организации такого юридического лица;
в иных случаях, определенных уставом общества.
Понятие аффилированности определено в ст. 4 Закона РСФСР от
22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции). В
соответствии с данной нормой аффилированными лицами юридического лица
в том числе признаются:
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право
распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов,
приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или
складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит
данное юридическое лицо.
При этом понятие группы лиц раскрыто в ст. 9 Федерального закона
от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите
конкуренции) и в том числе включает лиц, которые могут распоряжаться
более чем пятьюдесятью процентами общего количества голосов,
приходящихся на голосующие акции в уставном капитале общества,
назначать или избирать единоличный исполнительный орган общества либо
избирать более чем пятьдесят процентов количественного состава
коллегиального органа.
Таким образом, лица, долями (более 50 процентов) в уставных
капиталах которых владеет третье лицо, признаются аффилированными
между собой.
В соответствии с п. 1 ст. 124 Гражданского кодекса Российской
Федерации (далее - ГК РФ) Российская Федерация, субъекты Российской
Федерации: республики, края, области, города федерального значения,
автономная область, автономные округа, а также городские, сельские
поселения и другие муниципальные образования (далее -
публично-правовые образования) выступают в отношениях, регулируемых
гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками
этих отношений - гражданами и юридическими лицами. При этом согласно
п. 2 данной статьи к публично-правовым образованиям применяются нормы,
определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых
гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или
особенностей данных субъектов.
Таким образом, применение норм об аффилированности к
публично-правовым образованиям осуществляется с учетом юридического
толкования указанных положений.
В соответствии с Положением о Министерстве экономического
развития Российской Федерации, утвержденным Постановлением
Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 437 (далее -
Положение), Минэкономразвития России является федеральным органом
исполнительной власти, осуществляющим выработку государственной
политики и нормативно-правовое регулирование в отнесенных к его
ведению сферах деятельности. В то же время согласно Положению
Министерство не вправе осуществлять толкование норм законодательства,
за исключением нормативно-правовых актов, утвержденных
Минэкономразвития России. В этой связи Департамент может высказать
лишь позицию по вопросам, изложенным в обращении.
Цель правового регулирования порядка заключения сделок, в
совершении которых имеется заинтересованность, состоит в
предотвращении негативных последствий конфликта интересов членов
органов юридического лица и контролирующих его лиц. При этом, как было
отмечено, публично-правовые образования могут выступать в указанных
правоотношениях в качестве контролирующих лиц.
Вместе с тем с учетом положений п. 2 ст. 124 ГК РФ следует
принимать во внимание следующее.
В отношении юридических и физических лиц, выступающих в
гражданских правоотношениях, действует принцип автономии воли (п. 2
ст. 1 ГК РФ), в то время как согласно ст. 125 ГК РФ от имени
публично-правовых образований действуют органы государственной власти,
органы местного самоуправления в рамках компетенции, установленной
актами, определяющими статус этих органов. С учетом положений ст. 76
Конституции Российской Федерации правовые акты, принимаемые на
территории Российской Федерации, не могут противоречить федеральным
законам. При этом регулирование, направленное на предотвращение
конфликта интересов работников публично-правовых образований,
содержится в административном законодательстве (например, Федеральный
закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе в
Российской Федерации").
Таким образом, с учетом особенностей формирования волеизъявления
публично-правовых образований, выступающих в гражданских
правоотношениях, положения об аффилированности, основанные на участии
в уставных капиталах хозяйственных обществ, при применении гл. 11
Закона об АО не распространяются на публично-правовые образования.
Такая позиция распространена и в судебной практике. В частности,
при заключении сделок между акционерными обществами с долей
государственного участия в уставном капитале более 20 процентов суд
пришел к выводу, что Российская Федерация не является лицом,
заинтересованным в совершении сделок (Постановление Федерального
арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20.02.2008 N
А33-33865/05-Ф02-7411/06). Суд приходит к выводу о неприменении норм
законодательства о конкуренции об аффилированности к правоотношениям с
участием Российской Федерации ввиду особенностей Российской Федерации
как публично-правового образования и особых целей, преследуемых
государством при участии Российской Федерации как субъекта в
акционерных правоотношениях. Аналогичная позиция отражена также в
Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2006
N А41-К1-11240/06.
В то же время возможно иное толкование норм гражданского
законодательства об участии публичных образований в обороте.
В этой связи для устранения правовой неопределенности
Минэкономразвития России разработан и готовится к внесению в
Правительство Российской Федерации проект федерального закона "О
внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации,
Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие
законодательные акты Российской Федерации", положения которого
предусматривают, что сделки между юридическими лицами, находящимися
под общим контролем Российской Федерации, в отсутствие других
оснований заинтересованности не являются сделками, в совершении
которых имеется заинтересованность, и не подлежат одобрению в
соответствии со ст. 83 Закона об АО.
Заместитель
директора Департамента
корпоративного управления
Д.В.СКРИПИЧНИКОВ
16 ноября 2009 г.
N Д06-3271 |