О ВОЗМОЖНОСТИ НЕОГРАНИЧЕННОГО ВЫЧЕТА В ЦЕЛЯХ ИСЧИСЛЕНИЯ НАЛОГА НА ПРИБЫЛЬ ОСТАВШЕЙСЯ ПОСЛЕ ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ ЧАСТИ ПРОЦЕНТОВ, ВЫПЛАЧИВАЕМЫХ В СООТВЕТСТВИИ СО СТ. 269 НК РФ НЕМЕЦКОЙ АФФИЛИРОВАННОЙ КОМПАНИИ ПРИ ПОЛУЧЕНИИ ОТ НЕЕ ЗАЙМА РОССИЙСКОЙ ОРГАНИЗАЦ. Письмо. Министерство финансов РФ (Минфин России). 18.08.10 03-08-05/1

             О ВОЗМОЖНОСТИ НЕОГРАНИЧЕННОГО ВЫЧЕТА В ЦЕЛЯХ
            ИСЧИСЛЕНИЯ НАЛОГА НА ПРИБЫЛЬ ОСТАВШЕЙСЯ ПОСЛЕ
          ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИИ ЧАСТИ ПРОЦЕНТОВ, ВЫПЛАЧИВАЕМЫХ В
        СООТВЕТСТВИИ СО СТ. 269 НК РФ НЕМЕЦКОЙ АФФИЛИРОВАННОЙ
            КОМПАНИИ ПРИ ПОЛУЧЕНИИ ОТ НЕЕ ЗАЙМА РОССИЙСКОЙ
        ОРГАНИЗАЦИЕЙ, УЧИТЫВАЯ ПОЛОЖЕНИЯ СОГЛАШЕНИЯ МЕЖДУ РФ И
        ФРГ ОБ ИЗБЕЖАНИИ ДВОЙНОГО НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ В ОТНОШЕНИИ
             НАЛОГОВ НА ДОХОДЫ И ИМУЩЕСТВО ОТ 29.05.1996

                                ПИСЬМО

                       МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РФ

                          18 августа 2010 г.
                             N 03-08-05/1

                                 (Д)


     Департамент  налоговой  и  таможенно-тарифной политики рассмотрел
запрос  относительно  порядка  применения  ст.  269 Налогового кодекса
Российской  Федерации  (далее  - Кодекс) с учетом положений Соглашения
между  Российской  Федерацией  и  Федеративной Республикой Германия об
избежании  двойного  налогообложения  в  отношении налогов на доходы и
имущество от 29.05.1996 (далее - Соглашение) и сообщает следующее.
     Пунктами   2   -   4   ст.   269   Кодекса  предусмотрен  порядок
переквалификации процентов в дивиденды.
     Порядок   расчета   предельного   размера  процентов,  подлежащих
включению в состав расходов с учетом положений п. 1 ст. 269 Кодекса, и
коэффициента капитализации приведен в п. 2 ст. 269 Кодекса.
     Согласно  п.  4  ст.  269  Кодекса  положительная  разница  между
начисленными  процентами  и  предельными  процентами,  исчисленными  в
соответствии   с   порядком,  установленным  п.  2  ст.  269  Кодекса,
приравнивается   в  целях  налогообложения  к  дивидендам,  уплаченным
иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая
задолженность.
     Относительно   применения  положений  Соглашения  и  Протокола  о
внесении   изменений   в   Соглашение   от   29.05.1996,   являющегося
неотъемлемой частью Соглашения, сообщаем следующее.
     Пунктом   3  Протокола  к  Соглашению  установлено,  что  расходы
предприятия  в  виде процентов по долговым обязательствам любого вида,
независимо   от   природы   кредита   и   займа,   подлежат   прямому,
неограниченному вычету из налогооблагаемой прибыли.
     При этом определено, что вычет процентов не может превышать сумм,
которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых
условиях.
     По  нашему  мнению,  это  означает,  что  любое  Договаривающееся
Государство   вышеуказанного   Соглашения   имеет  право  применять  в
отношении     выплачиваемых     процентов    правила    "недостаточной
капитализации",   содержащиеся   в  национальном  законодательстве,  в
отношении взаимозависимых предприятий.
     В  связи  с этим в случае получения российской организацией займа
от  немецкой  аффилированной  компании  после  переквалификации  части
процентов, выплачиваемых этой компании в соответствии с положениями п.
п.  2  -  4  ст.  269  Кодекса,  оставшаяся  часть  процентов подлежит
неограниченному  вычету,  несмотря  на  то  что  п.  1 ст. 269 Кодекса
установлены   ограничения  в  отношении  вычета  таких  процентов  для
российских организаций.
     Таким  образом,  поскольку  задолженность  российской организации
перед  немецкой компанией признается контролируемой, данной российской
компании   следует  осуществить  расчет  предельной  суммы  процентов,
признаваемых  расходом для целей налогообложения налогом на прибыль, в
соответствии с правилами, установленными п. 2 ст. 269 Кодекса.
     Одновременно  сообщаем, что к виду дохода, квалифицированному как
дивиденды  согласно п. 4 ст. 269 Кодекса, применяются положения ст. 10
"Дивиденды"  Соглашения  и  налогообложение осуществляется по ставкам,
установленным в данной статье Соглашения.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
                                                            Н.А.КОМОВА
18 августа 2010 г.
N 03-08-05/1