О ПОРЯДКЕ ПРИМЕНЕНИЯ ДЛЯ ЦЕЛЕЙ ИСЧИСЛЕНИЯ НАЛОГА
НА ПРИБЫЛЬ СТ. 269 НК РФ ПРИ ИСПОЛЬЗОВАНИИ ПРАВИЛ
НЕДОСТАТОЧНОЙ КАПИТАЛИЗАЦИИ ПРИ ВЫПЛАТЕ ПРОЦЕНТНОГО
ДОХОДА РОССИЙСКОЙ ОРГАНИЗАЦИЕЙ РОССИЙСКОМУ БАНКУ
ПО ДОЛГОВОМУ ОБЯЗАТЕЛЬСТВУ, ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ
КОТОРОГО ГАРАНТИРОВАНО ИНОСТРАННОЙ КОМПАНИЕЙ
(РЕЗИДЕНТОМ КИПРА), ВЛАДЕЮЩЕЙ БОЛЕЕ ЧЕМ 20 ПРОЦЕНТАМИ
РОССИЙСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ, ИМЕЮЩЕЙ НЕПОГАШЕННУЮ
ЗАДОЛЖЕННОСТЬ ПЕРЕД РОССИЙСКИМ БАНКОМ - ЗАИМОДАВЦЕМ
ПИСЬМО
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РФ
1 июня 2010 г.
N 03-08-05
(Д)
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики в связи с
запросом относительно порядка применения ст. 269 Налогового кодекса
Российской Федерации (далее - Кодекс) при использовании правил
недостаточной капитализации сообщает следующее.
В соответствии с п. 2 ст. 269 Кодекса если налогоплательщик -
российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому
обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно
владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала
(фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству
перед российской организацией, признаваемой в соответствии с
законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной
иностранной организации, а также по долговому обязательству, в
отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно
эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным
образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства
российской организации, и если размер такой контролируемой
задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для
банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой
деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой
активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской
организации, налогоплательщик обязан на последний день каждого
отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину
признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем
деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом
отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на
коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату
соответствующего отчетного (налогового) периода.
Как следует из запроса, российская организация имеет
единственного акционера - резидента Кипра, прямо владеющего более чем
20 процентами уставного капитала этой российской организации. Данная
российская организация имеет долговое обязательство по кредитному
договору перед российским банком. Кипрская компания предоставляет
обеспечение выполнения российской организацией долговых обязательств
перед российским банком в виде договоров поручительства и залога
ценных бумаг.
Таким образом, задолженность российской организации перед
российским банком по кредитному договору, обеспечение исполнения
которого гарантировано иностранной организацией, являющейся
аффилированным лицом по отношению к российской организации - заемщику,
в целях налогообложения прибыли признается контролируемой
задолженностью.
Следовательно, при выплате процентного дохода российской
организацией российскому банку по долговому обязательству, обеспечение
исполнения которого гарантировано иностранной компанией, владеющей
более чем 20 процентами российской организации, имеющей непогашенную
задолженность перед российским банком - заимодавцем, применяются
положения п. 2 ст. 269 Кодекса, касающиеся правил недостаточной
капитализации.
Согласно п. 4 ст. 269 Кодекса положительная разница между
начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в
соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 Кодекса,
приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и облагается
налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 Кодекса.
Относительно порядка применения положений п. 4 ст. 24
"Недискриминация" Соглашения сообщаем, что положение данного пункта,
согласно которому предприятия договаривающегося государства (в данном
случае России), отвечающие условиям п. 4 ст. 24 Соглашения, не должны
подлежать в этом государстве налогообложению или любому связанному с
ним требованию, иному или более обременительному, чем налогообложение
и связанные с ним требования, которым подвергаются или могут
подвергаться другие подобные предприятия этого государства, означает,
что ко всем без исключения российским организациям, подпадающим под
действие п. 2 ст. 269 Кодекса (то есть подобным предприятиям
независимо от страны резидентства участника (акционера) данной
российской компании), применяются правила недостаточной капитализации.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Н.А.КОМОВА
1 июня 2010 г.
N 03-08-05 |