ЛЮКСЕМБУРГСКАЯ КОМПАНИЯ (ЗАИМОДАВЕЦ) ПРЕДОСТАВИЛА
РОССИЙСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ (ЗАЕМЩИК) ЦЕЛЕВОЙ ЗАЕМ НА
РАЗВИТИЕ И РАСШИРЕНИЕ ПРОИЗВОДСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ЗАЕМЩИКА. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА ЗАЙМА НЕ ПРЕВЫШАЕТ 7 ЛЕТ.
ПРОЦЕНТЫ ПО ЗАЙМУ ЯВЛЯЮТСЯ ПЛАВАЮЩИМИ И РАССЧИТЫВАЮТСЯ
ПО ФОРМУЛЕ НА ОСНОВЕ ВЕЛИЧИНЫ ПРИБЫЛИ КОМПАНИИ.
ДЛЯ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ КОНТРОЛЯ ЗА ЦЕЛЕВЫМ
ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ЗАЕМНЫХ СРЕДСТВ ЗАИМОДАВЕЦ ИМЕЕТ ПРАВО
НА ОЗНАКОМЛЕНИЕ С ДОКУМЕНТАМИ БУХГАЛТЕРСКОГО И
УПРАВЛЕНЧЕСКОГО УЧЕТА, А ТАКЖЕ С БУХГАЛТЕРСКОЙ
ОТЧЕТНОСТЬЮ ЗАЕМЩИКА. ПРЕДСТАВИТЕЛИ ЗАИМОДАВЦА МОГУТ
БЫТЬ НАПРАВЛЕНЫ В КРАТКОСРОЧНЫЕ КОМАНДИРОВКИ В РФ
ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО В ЦЕЛЯХ ОЗНАКОМЛЕНИЯ С ОТЧЕТНОСТЬЮ
ЗАЕМЩИКА. В ОБЩЕЙ СЛОЖНОСТИ СРОК ИХ ПРЕБЫВАНИЯ В РФ НЕ
ПРЕВЫСИТ 30 ДНЕЙ ЗА КАЛЕНДАРНЫЙ ГОД, ЧТО НЕ ПРИВЕДЕТ К
ОБРАЗОВАНИЮ ОБОСОБЛЕННОГО ПОДРАЗДЕЛЕНИЯ ИНОСТРАННОГО
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. ЗАИМОДАВЕЦ НЕ УЧАСТВУЕТ В УПРАВЛЕНИИ
КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ ЗАЕМЩИКА И НЕ ОКАЗЫВАЕТ
КАКИХ-ЛИБО ПРОЧИХ УСЛУГ ЗАЕМЩИКУ И ДРУГИМ ЛИЦАМ.
ЗАИМОДАВЕЦ ЯВЛЯЕТСЯ НАЛОГОВЫМ РЕЗИДЕНТОМ
ЛЮКСЕМБУРГА И НЕ ОСУЩЕСТВЛЯЕТ В РОССИИ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ЧЕРЕЗ ПОСТОЯННОЕ
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО. ЗАИМОДАВЕЦ НЕ УЧАСТВУЕТ НИ ПРЯМО,
НИ КОСВЕННО В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ЗАЕМЩИКА. ДОЛЯ В
УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ЗАЕМЩИКА НА 100% ПРИНАДЛЕЖИТ
ИНОСТРАННОЙ КОМПАНИИ, СОЗДАННОЙ В СООТВЕТСТВИИ С
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ ЛЮКСЕМБУРГА И ВХОДЯЩЕЙ
В ОДНУ ГРУППУ С ЗАИМОДАВЦЕМ.
В СООТВЕТСТВИИ С П. 3 СТ. 306 НК РФ ПОСТОЯННОЕ
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО ИНОСТРАННОЙ ОРГАНИЗАЦИИ СЧИТАЕТСЯ
ОБРАЗОВАННЫМ С НАЧАЛА РЕГУЛЯРНОГО ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЧЕРЕЗ ЕЕ ОТДЕЛЕНИЕ.
В СООТВЕТСТВИИ С П. 1 СТ. 5 СОГЛАШЕНИЯ МЕЖДУ РФ И
ВЕЛИКИМ ГЕРЦОГСТВОМ ЛЮКСЕМБУРГ ОТ 28.06.1993 "ОБ
ИЗБЕЖАНИИ ДВОЙНОГО НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ И ПРЕДОТВРАЩЕНИИ
УКЛОНЕНИЯ ОТ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ В ОТНОШЕНИИ НАЛОГОВ НА
ДОХОДЫ И ИМУЩЕСТВО" (ДАЛЕЕ - СОГЛАШЕНИЕ) ВЫРАЖЕНИЕ
"ПОСТОЯННОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО" ОЗНАЧАЕТ ПОСТОЯННОЕ
МЕСТО ДЕЯТЕЛЬНОСТИ, ЧЕРЕЗ КОТОРОЕ ЛИЦО С ПОСТОЯННЫМ
МЕСТОПРЕБЫВАНИЕМ В ОДНОМ ДОГОВАРИВАЮЩЕМСЯ ГОСУДАРСТВЕ
ПОЛНОСТЬЮ ИЛИ ЧАСТИЧНО ОСУЩЕСТВЛЯЕТ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
В ДРУГОМ ДОГОВАРИВАЮЩЕМСЯ ГОСУДАРСТВЕ.
СОЗДАЕТСЯ ЛИ У ЗАИМОДАВЦА ПОСТОЯННОЕ
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В РФ В СВЯЗИ С ОСУЩЕСТВЛЕНИЕМ
УКАЗАННОГО КОНТРОЛЯ ЗА ЦЕЛЕВЫМ ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ЗАЕМНЫХ
СРЕДСТВ ПРИ УСЛОВИИ ОТСУТСТВИЯ ИНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ,
ОСУЩЕСТВЛЯЕМОЙ НА ТЕРРИТОРИИ РФ И ВЕДУЩЕЙ К
ОБРАЗОВАНИЮ ПОСТОЯННОГО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА?
В СООТВЕТСТВИИ СО СТ. 43 НК РФ ПРОЦЕНТАМИ
ПРИЗНАЕТСЯ ЛЮБОЙ ЗАРАНЕЕ ЗАЯВЛЕННЫЙ (УСТАНОВЛЕННЫЙ)
ДОХОД, В ТОМ ЧИСЛЕ В ВИДЕ ДИСКОНТА, ПОЛУЧЕННЫЙ ПО
ДОЛГОВОМУ ОБЯЗАТЕЛЬСТВУ ЛЮБОГО ВИДА (НЕЗАВИСИМО ОТ
СПОСОБА ЕГО ОФОРМЛЕНИЯ). В СООТВЕТСТВИИ СО СТ. 309 НК
РФ ПРОЦЕНТНЫЙ ДОХОД, ПОЛУЧЕННЫЙ ИНОСТРАННОЙ
ОРГАНИЗАЦИЕЙ ОТ ИСТОЧНИКА В РФ, ПОДЛЕЖИТ ОБЛОЖЕНИЮ
НАЛОГОМ, УДЕРЖИВАЕМЫМ У ИСТОЧНИКА ВЫПЛАТЫ.
ПРИ ЭТОМ НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ ДОХОДОВ, ПОЛУЧАЕМЫХ
РЕЗИДЕНТАМИ ЛЮКСЕМБУРГА ОТ ИСТОЧНИКА В РФ, ТАКЖЕ
РЕГУЛИРУЕТСЯ ПОЛОЖЕНИЯМИ СОГЛАШЕНИЯ. В СООТВЕТСТВИИ СО
СТ. 11 СОГЛАШЕНИЯ ТЕРМИН "ПРОЦЕНТЫ" ПРИ ИСПОЛЬЗОВАНИИ
В ДАННОЙ СТАТЬЕ ОЗНАЧАЕТ ДОХОД ОТ ДОЛГОВЫХ ТРЕБОВАНИЙ
ЛЮБОГО ВИДА ВНЕ ЗАВИСИМОСТИ ОТ ИПОТЕЧНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ
И ВНЕ ЗАВИСИМОСТИ ОТ ВЛАДЕНИЯ ПРАВОМ НА УЧАСТИЕ В
ПРИБЫЛЯХ ДОЛЖНИКА И, В ЧАСТНОСТИ, ДОХОД ОТ
ПРАВИТЕЛЬСТВЕННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ, ОБЛИГАЦИЙ ИЛИ ДОЛГОВЫХ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВ, ВКЛЮЧАЯ ПРЕМИИ И ВЫИГРЫШИ ПО ЭТИМ ЦЕННЫМ
БУМАГАМ, ОБЛИГАЦИЯМ ИЛИ ДОЛГОВЫМ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ.
ИСХОДЯ ИЗ ИЗЛОЖЕННОГО ПРОЦЕНТЫ, НАЧИСЛЕННЫЕ ПО
ЦЕЛЕВОМУ ЗАЙМУ, НЕ ПОДЛЕЖАТ НАЛОГООБЛОЖЕНИЮ НАЛОГОМ НА
ПРИБЫЛЬ У ИСТОЧНИКА ВЫПЛАТЫ (В РФ) ПРИ СОБЛЮДЕНИИ
ТРЕБОВАНИЙ И ОГРАНИЧЕНИЙ, УСТАНОВЛЕННЫХ СТ. 11
СОГЛАШЕНИЯ И СТ. СТ. 269 И 312 НК РФ.
ПРАВОМЕРНА ЛИ УКАЗАННАЯ ПОЗИЦИЯ?
ПИСЬМО
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РФ
1 ноября 2011 г.
N 03-08-05
(Д)
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел
запрос относительно применения законодательства Российской Федерации о
налогах и сборах с учетом положений российско-люксембургского
Соглашения об избежании двойного налогообложения от 28.06.1993 (далее
- Соглашение) в отношении займа, предоставленного российской
организации (далее - Заемщик) компанией, созданной в соответствии с
законодательством Люксембурга (далее - Заимодавец), и сообщает
следующее.
Согласно информации, содержащейся в запросе, Заимодавец для
осуществления контроля за целевым расходованием заемных средств
Заемщиком направляет своих представителей в Россию в краткосрочные
командировки, общий срок которых не превышает 30 дней за календарный
год. При этом, помимо ознакомления с бухгалтерской отчетностью
Заемщика, командируемые представители Заимодавца не осуществляют в
Российской Федерации никакой другой деятельности, а сам Заимодавец не
оказывает Заемщику никаких других услуг и не участвует в управлении
его коммерческой деятельностью.
По нашему мнению, при соблюдении вышеизложенных условий у
Заимодавца не возникает постоянного представительства на территории
Российской Федерации.
Также считаем, что в соответствии с положениями п. 2 ст. 11
"Проценты" Соглашения и ст. 43 Налогового кодекса Российской Федерации
(далее - Кодекс) проценты, начисленные по целевому займу, следует
считать процентами в целях налогообложения налогом на прибыль
организаций.
При этом необходимо учитывать, что согласно положениям п. 4 ст.
11 "Проценты" Соглашения сумма таких процентов не должна превышать
сумму процентов, которая была бы согласована между Заемщиком и
Заимодавцем при отсутствии отношений аффилированности, т.е. на
рыночных условиях.
Из запроса следует, что Заемщик и Заимодавец входят в одну группу
компаний, т.е. являются аффилированными лицами. В связи с этим
считаем, что расчет предельной суммы процентов по упомянутому целевому
займу следует осуществлять с соблюдением ограничений, установленных
ст. 269 Кодекса.
В соответствии с п. 1 ст. 11 "Проценты" Соглашения рассчитанная с
учетом этих ограничений сумма процентов, выплачиваемых Заемщиком
Заимодавцу, облагается налогами только в Люксембурге.
Для освобождения процентов, выплачиваемых Заимодавцу, от
налогообложения в Российской Федерации в соответствии с
вышеупомянутыми положениями ст. 11 "Проценты" Соглашения Заимодавец
должен представить организации подтверждение своего постоянного
местопребывания в Люксембурге, предусмотренное п. 1 ст. 312 Кодекса.
Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не
содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные
предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии
с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое
мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по
вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и
сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о
налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в
настоящем письме.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В. РАЗГУЛИН
1 ноября 2011 г.
N 03-08-05 |