СОГЛАСНО П. 1 СТ. 301 НК РФ ФИНАНСОВЫМ ИНСТРУМЕНТОМ СРОЧНОЙ СДЕЛКИ (ДАЛЕЕ - ФИСС) ПРИЗНАЕТСЯ ДОГОВОР, ЯВЛЯЮЩИЙСЯ ПРОИЗВОДНЫМ ФИНАНСОВЫМ ИНСТРУМЕНТОМ В СООТВЕТСТВИИ С ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ ОТ 22.04.1996 N 39-ФЗ "О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ". ПЕРЕЧЕНЬ ВИДОВ ПРОИЗВОДНЫХ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ (В ТОМ ЧИСЛЕ ФОРВАРДНЫЕ, ФЬЮЧЕРСНЫЕ, ОПЦИОННЫЕ КОНТРАКТЫ, СВОП-КОНТРАКТЫ) УСТАНАВЛИВАЕТСЯ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ОРГАНОМ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ ПО РЫНКУ ЦЕННЫХ БУМАГ В СООТВЕТСТВИИ С УКАЗАННЫМ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ. В СООТВЕТСТВИИ С ПОЛОЖЕНИЕМ О ВИДАХ ПРОИЗВОДНЫХ ФИНАНСОВЫХ ИНСТРУМЕНТОВ, УТВЕРЖДЕННЫМ ПРИКАЗОМ ФСФР РОССИИ ОТ 04.03.2010 N 10-13/ПЗ-Н, СВОП-ДОГОВОРОМ (КОНТРАКТОМ) ПРИЗНАЕТСЯ В ТОМ ЧИСЛЕ ДОГОВОР, ПРЕДУСМАТРИВАЮЩИЙ: ОБЯЗАННОСТЬ ОДНОЙ СТОРОНЫ ПЕРЕДАТЬ ВАЛЮТУ В СОБСТВЕННОСТЬ ВТОРОЙ СТОРОНЕ И ОБЯЗАННОСТЬ ВТОРОЙ СТОРОНЫ ПРИНЯТЬ И ОПЛАТИТЬ ВАЛЮТУ, А ТАКЖЕ ОБЯЗАННОСТЬ ВТОРОЙ СТОРОНЫ ПЕРЕДАТЬ ВАЛЮТУ В СОБСТВЕННОСТЬ ПЕРВОЙ СТОРОНЕ НЕ РАНЕЕ ТРЕТЬЕГО ДНЯ ПОСЛЕ ДНЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА И ОБЯЗАННОСТЬ ПЕРВОЙ СТОРОНЫ ПРИНЯТЬ И ОПЛАТИТЬ ВАЛЮТУ; УКАЗАНИЕ НА ТО, ЧТО ДОГОВОР ЯВЛЯЕТСЯ ПРОИЗВОДНЫМ ФИНАНСОВЫМ ИНСТРУМЕНТОМ; ОБЯЗАННОСТЬ СТОРОНЫ ИЛИ СТОРОН ДОГОВОРА ПЕРИОДИЧЕСКИ И (ИЛИ) ЕДИНОВРЕМЕННО УПЛАЧИВАТЬ ДЕНЕЖНЫЕ СУММЫ В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ИЗМЕНЕНИЯ ЦЕНЫ (ЦЕН) И (ИЛИ) ЗНАЧЕНИЯ (ЗНАЧЕНИЙ) БАЗИСНОГО (БАЗОВОГО) АКТИВА И (ИЛИ) НАСТУПЛЕНИЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ЯВЛЯЮЩЕГОСЯ БАЗИСНЫМ (БАЗОВЫМ) АКТИВОМ, И (ИЛИ) ОТ ФИКСИРОВАННЫХ В ДОГОВОРЕ ЦЕНЫ (ЦЕН) И (ИЛИ) ЗНАЧЕНИЯ БАЗИСНОГО (БАЗОВОГО) АКТИВА. ПРИ ЭТОМ ОПРЕДЕЛЕНИЕ ОБЯЗАННОСТИ КАЖДОЙ ИЗ СТОРОН ДОГОВОРА УПЛАЧИВАТЬ ДЕНЕЖНЫЕ СУММЫ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ В СООТВЕТСТВИИ С УСЛОВИЯМИ ДОГОВОРА НА ОСНОВАНИИ РАЗЛИЧНЫХ БАЗИСНЫХ (БАЗОВЫХ) АКТИВОВ ИЛИ РАЗЛИЧНЫХ ЗНАЧЕНИЙ БАЗИСНОГО (БАЗОВОГО) АКТИВА (ПРАВИЛ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ЗНАЧЕНИЙ БАЗИСНОГО (БАЗОВОГО) АКТИВА). В СИЛУ П. 7 СТ. 304 НК РФ ПОЛУЧЕННЫЕ ДОХОДЫ И ПОНЕСЕННЫЕ РАСХОДЫ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ (ТРЕБОВАНИЯМ) ИЗ СВОП-КОНТРАКТА УЧИТЫВАЮТСЯ ПРИ ОПРЕДЕЛЕНИИ НАЛОГОВОЙ БАЗЫ ПО ОПЕРАЦИЯМ С ФИСС. В ДОГОВОРАХ БАНКА С КОНТРАГЕНТАМИ, НА ОСНОВАНИИ КОТОРЫХ ЗАКЛЮЧАЮТСЯ СДЕЛКИ СВОП НА ПОКУПКУ-ПРОДАЖУ ВАЛЮТЫ С ДАТОЙ РАСЧЕТОВ НЕ РАНЕЕ 3-ГО ДНЯ, УКАЗАНИЕ НА ТО, ЧТО ДОГОВОР ЯВЛЯЕТСЯ ПРОИЗВОДНЫМ ФИНАНСОВЫМ ИНСТРУМЕНТОМ, ОТСУТСТВУЕТ. В ТО ЖЕ ВРЕМЯ В ДОГОВОРАХ ЕСТЬ УКАЗАНИЕ НА НАЗВАНИЕ СДЕЛКИ - СВОП. ВПРАВЕ ЛИ БАНК В ТАКОМ СЛУЧАЕ В ЦЕЛЯХ ИСЧИСЛЕНИЯ НАЛОГА НА ПРИБЫЛЬ НЕ РАССМАТРИВАТЬ ЗАКЛЮЧАЕМЫЕ СДЕЛКИ СВОП КАК ФИСС, А КЛАССИФИЦИРОВАТЬ ИХ КАК СДЕЛКИ НА ПОКУПКУ-ПРОДАЖУ ВАЛЮТЫ С ОТСРОЧКОЙ ИСПОЛНЕНИЯ В СООТВЕТСТВИИ С П. 2 СТ. 301 НК РФ? ПИСЬМО МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РФ 2 декабря 2011 г. N 03-03-06/2/191 (Д) Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке налогообложения прибыли организаций при совершении операций своп и сообщает следующее. В соответствии с п. 1 ст. 301 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) финансовым инструментом срочной сделки признается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Перечень видов производных финансовых инструментов (в том числе форвардные, фьючерсные, опционные контракты, своп-контракты) устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с указанным Федеральным законом. В соответствии с п. 12 Положения о видах производных финансовых инструментов, утвержденного Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н, своп-договором (контрактом) признается договор, предусматривающий: обязанность одной стороны передать валюту в собственность второй стороне и обязанность второй стороны принять и оплатить валюту, а также обязанность второй стороны передать валюту в собственность первой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора и обязанность первой стороны принять и оплатить валюту; и указание на то, что договор является производным финансовым инструментом; и обязанность стороны или сторон договора периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного (базового) актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом, и (или) от фиксированных в договоре цены (цен) и (или) значения базисного (базового) актива. При этом определение обязанности каждой из сторон договора уплачивать денежные суммы осуществляется в соответствии с условиями договора на основании различных базисных (базовых) активов или различных значений базисного (базового) актива (правил определения значений базисного (базового) актива). По мнению Департамента, указание в условиях сделки на то, что сделка является сделкой своп, следует рассматривать как указание на то, что договор является производным финансовым инструментом. Налогообложение операций, совершаемых в рамках своп-контракта, являющегося финансовым инструментом срочных сделок в соответствии со ст. 301 НК РФ и Положением о видах производных финансовых инструментов, осуществляется в соответствии со ст. ст. 301 - 305 НК РФ. Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, не является нормативным правовым актом и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме. Заместитель директора Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики С.В. РАЗГУЛИН 2 декабря 2011 г. N 03-03-06/2/191 |