ОБЛАГАЮТСЯ ЛИ ЕСН СУММЫ, ВЫПЛАЧИВАЕМЫЕ НА СУТОЧНЫЕ РАСХОДЫ, ПРОЕЗД К МЕСТУ РАБОТЫ И ОБРАТНО И ПРОЖИВАНИЕ В ГОСТИНИЦЕ СОТРУДНИКАМ ОРГАНИЗАЦИИ, РАБОТАЮЩИМ ПО ДОГОВОРАМ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА (ВНЕШТАТНИКИ)?. Письмо. Управление Министерства РФ по налогам и сборам по г. Москве. 14.05.04 28-11/32491

              ОБЛАГАЮТСЯ ЛИ ЕСН СУММЫ, ВЫПЛАЧИВАЕМЫЕ НА
         СУТОЧНЫЕ РАСХОДЫ, ПРОЕЗД К МЕСТУ РАБОТЫ И ОБРАТНО И
           ПРОЖИВАНИЕ В ГОСТИНИЦЕ СОТРУДНИКАМ ОРГАНИЗАЦИИ,
        РАБОТАЮЩИМ ПО ДОГОВОРАМ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА
                            (ВНЕШТАТНИКИ)?

                                ПИСЬМО

     УПРАВЛЕНИЕ МИНИСТЕРСТВА РФ ПО НАЛОГАМ И СБОРАМ ПО Г. МОСКВЕ

                            14 мая 2004 г.
                            N 28-11/32491

                                 (Д)


     В  соответствии  с  п.  1  ст.  236 Налогового кодекса Российской
Федерации  (далее  -  Кодекс)  объектом  обложения  единым  социальным
налогом  (далее  -  ЕСН)  для налогоплательщиков, производящих выплаты
физическим   лицам,   признаются   выплаты   и   иные  вознаграждения,
начисляемые  налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и
гражданско-правовым  договорам,  предметом которых является выполнение
работ,  оказание  услуг  (за исключением вознаграждений, выплачиваемых
индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.
     Подпунктом  2 п. 1 ст. 238 Кодекса предусмотрено, что не подлежат
обложению  ЕСН  все  виды  установленных  законодательством Российской
Федерации,  законодательными  актами  субъектов  Российской Федерации,
решениями    представительных    органов    местного    самоуправления
компенсационных  выплат (в пределах норм, установленных в соответствии
с  законодательством  Российской Федерации), связанных, в частности, с
выполнением  физическим  лицом  трудовых  обязанностей  (в  том  числе
переезд  на  работу  в  другую  местность и возмещение командировочных
расходов).
     На    основании    указанного    выше    положения   при   оплате
налогоплательщиком  расходов  на  командировки  работников  как внутри
страны,  так  и  за  ее  пределы  не подлежат обложению ЕСН суточные в
пределах   норм,  установленных  в  соответствии  с  законодательством
Российской Федерации, а также фактически произведенные и документально
подтвержденные  целевые  расходы в период командировки, в том числе на
проезд  до  места  назначения  и  обратно,  расходы по найму жилищного
помещения.
     При непредставлении документов, подтверждающих оплату расходов по
найму   жилого   помещения,   суммы   такой  оплаты  освобождаются  от
налогообложения  в  пределах  норм,  установленных  в  соответствии  с
законодательством Российской Федерации.
     Согласно  п.  3  ст.  236  Кодекса указанные в п. 1 данной статьи
выплаты  и  вознаграждения  (вне  зависимости  от формы, в которой они
производятся)   не   признаются   объектом   обложения   ЕСН,  если  у
налогоплательщиков-организаций  такие  выплаты не отнесены к расходам,
уменьшающим  налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем
отчетном (налоговом) периоде.
     Указанные   положения  распространяются  только  на  организации,
формирующие налоговую базу по налогу на прибыль.
     Отнесение  или  неотнесение  выплат  и  вознаграждений  к суммам,
уменьшающим  базу  по  налогу на прибыль, регламентируется положениями
главы 25 Кодекса.
     При   этом  источники  расходов  и  порядок  отражения  выплат  в
бухгалтерском учете не имеют значения.
     Если   отдельные   расходы   на   служебную   командировку  своих
сотрудников   относятся  у  организации  к  расходам,  не  уменьшающим
налоговую  базу  по  налогу  на  прибыль  по  ст.  270  Кодекса, то на
основании  п.  3  ст.  236  Кодекса  эти  суммы  не будут признаваться
объектом обложения ЕСН.
     Статьей  166  Трудового  кодекса Российской Федерации (далее - ТК
РФ)   определено  понятие  служебной  командировки,  таковой  является
поездка  работника  по  распоряжению работодателя на определенный срок
для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы.
     Порядок    и   условия   командирования   работников   определены
инструкцией  Минфина  СССР, Госкомтруда СССР, ВЦСПС от 07.04.1988 N 62
"О служебных командировках в пределах СССР". Нормы расходов на выплату
суточных  для организации определяются в соответствии с постановлением
Правительства Российской Федерации от 08.02.2002 N 93 "Об установлении
норм   расходов   организаций   на   выплату   суточных  или  полевого
довольствия,  в  пределах  которых  при  определении налоговой базы по
налогу  на  прибыль  организаций  такие  расходы  относятся  к  прочим
расходам, связанным с производством и реализацией".
     Указанными    законодательными    и    нормативными   документами
предусмотрена    возможность    служебных    командировок    за   счет
организации-работодателя  только  при  наличии  между  организацией  и
физическим лицом взаимоотношений по трудовым договорам.
     Согласно  ст.  282 ТК РФ совместительство - выполнение работником
другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в
свободное от основной работы время.
     При командировании лица, работающего по совместительству, средний
заработок  сохраняется в той организации, которая его командировала. В
случае   направления   в   командировку  одновременно  по  основной  и
совмещаемой  работе средний заработок сохраняется по обеим должностям,
а   командировочные   расходы  распространяются  между  командирующими
организациями по соглашению между ними.
     При  этом  ст.  168 ТК РФ установлено, что в случае направления в
служебную командировку работодатель обязан возмещать работнику расходы
по проезду; расходы по найму жилого помещения; дополнительные расходы,
связанные  с  проживанием вне места постоянного жительства (суточные);
иные   расходы,  произведенные  работником  с  разрешения  или  ведома
работодателя.
     Порядок  и  размеры  возмещения расходов, связанных со служебными
командировками,  определяются  коллективным  договором  или  локальным
нормативным актом организации.
     Таким  образом,  возмещение  расходов,  связанных  с  выполнением
физическими  лицами  трудовых  обязанностей,  в  том  числе возмещение
командировочных   расходов   (оплата   проезда,  проживания  и  т.п.),
неразрывно связано с наличием трудовых договоров.
     Кроме  того,  следует  учитывать,  что  на основании ст. 11 ТК РФ
законы  и  иные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, не
распространяются,   в  частности,  на  лиц,  работающих  по  договорам
гражданско-правового характера.
     При   этом  аналогичные  выплаты  на  основании  не  трудовых,  а
гражданско-правовых  договоров  можно  квалифицировать  как возмещение
расходов исполнителя, связанных с выполнением условий договора.
     Сумма   расходов,   связанных  с  выездом  исполнителя  в  другую
местность  (оплата проезда, проживания и т.п.) для выполнения работ по
договору  гражданско-правового  характера,  должна рассматриваться как
объект  обложения  ЕСН,  поскольку  является  выплатой, начисленной по
указанному договору.
     Таким   образом,   если   физическое   лицо   (не  индивидуальный
предприниматель) заключило с организацией договор гражданско-правового
характера  на выполнение работ в другой местности и организация помимо
выплат за работу возмещает исполнителю расходы на проезд и проживание,
но  при  этом  указанные  расходы отнесены организацией к расходам, не
уменьшающим  налоговую  базу  по  налогу на прибыль в текущем отчетном
(налоговом)  периоде,  то  согласно  п.  3 ст. 236 Кодекса такие суммы
возмещения не будут являться объектом обложения по ЕСН.

Заместитель
руководителя Управления
советник налоговой службы I ранга
                                                          А.А. Глинкин
14 мая 2004 г.
N 28-11/32491