СООБЩЕНИЕ
СОВЕТ АДВОКАТСКОЙ ПАЛАТЫ Г. МОСКВЫ
26 марта 2008 г.
(Д)
(Извлечение)
<...> На обращения сообщаю:
Адвокатская палата не вправе проводить служебные проверки в
отношении адвокатов. Служебные проверки проводятся в организациях, где
существуют отношения работодателя и работника, в тех случаях, когда
речь идет, в частности, о привлечении работников к дисциплинарной или
материальной ответственности либо об увольнении работников по
некоторым предусмотренным Трудовым кодексом РФ и другими федеральными
законами основаниям, а также в некоторых других подобных ситуациях.
Необходимость проведения служебной проверки появляется, когда в
организации возникают такие ситуации и работодатель вынужден принимать
управленческие решения, негативным образом отражающиеся на отдельных
работниках.
Сам термин "служебная проверка" законодательно закреплен лишь в
нормативных актах, регулирующих прохождение отдельных видов
государственной службы. В частности, в Федеральном законе от 27 июля
2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской
Федерации" (с изменениями от 2 февраля 2006 г., 2 марта, 12 апреля, 1
декабря 2007 г.), в статье 59.
Также в ряде достаточно крупных организаций со значительной
численностью работающего в ней персонала применяются локальные
нормативные акты, регламентирующие порядок проведения служебных
проверок. При этом обязательным условием является наличие
соподчиненных трудовых (служебных) отношений работодателя
(должностного лица из числа административно-управленческого персонала
организации) и работника.
Служебная проверка проводится на основании приказа или иного
распорядительного акта работодателя. При этом определяются состав
комиссии, ее председатель и полномочия комиссии.
Данные обстоятельства не применимы к отношениям адвокат -
Адвокатская палата и адвокат - Федеральная регистрационная служба, так
как и в том, и в другом случае отсутствуют трудовые отношения и, как
следствие, отсутствуют служебные отношения, в связи с чем проведение
служебной проверки в отношении адвоката со стороны Адвокатской палаты
и со стороны Федеральной регистрационной службы исключается.
На основании п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатом является
лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке
статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат
является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.
Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника,
за исключением научной, преподавательской и иной творческой
деятельности, а также занимать государственные должности Российской
Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации,
должности государственной службы и муниципальные должности.
В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона "Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатура является
профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского
общества не входит в систему органов государственной власти и органов
местного самоуправления.
Таким образом, Адвокатская палата и Федеральная регистрационная
служба не вправе проводить служебные проверки в отношении адвокатов.
Для рассмотрения жалоб на действия (бездействие) адвоката
создается Квалификационная комиссия на основании ст. 33 Федерального
закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации", которая по результатам рассмотрения жалобы дает заключение
о наличии или об отсутствии в действиях (бездействии) адвоката
нарушения норм Кодекса профессиональной этики адвоката, о неисполнении
или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей.
Принципы и нормы профессионального поведения адвоката, а также
основания и порядок привлечения адвоката к ответственности и
процедурные основы дисциплинарного производства закреплены в Кодексе
профессиональной этики адвоката, принятом первым Всероссийским съездом
адвокатов 31 января 2003 года, с изменениями и дополнениями,
утвержденными вторым Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005
года.
В силу ст. 4 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации" Кодекс профессиональной этики
адвоката является составляющей законодательства об адвокатской
деятельности и адвокатуре.
В соответствии с п. 1 ст. 18 Кодекса профессиональной этики
адвоката нарушение адвокатом требований законодательства об
адвокатской деятельности и адвокатуре, совершенное умышленно или по
грубой неосторожности, может повлечь применение к нему мер
дисциплинарной ответственности, предусмотренных законодательством об
адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодексом профессиональной
этики адвоката.
Утрата или порча удостоверения адвоката не является основанием
для возбуждения дисциплинарного производства в отношении адвоката, так
как законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре данного
основания для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности не
предусмотрено.
Меры дисциплинарной ответственности применяются к адвокатам
только в рамках дисциплинарного производства в соответствии с
процедурами, предусмотренными разделом 2 Кодекса профессиональной
этики адвоката, о чем прямо указано в п. 4 ст. 18 Кодекса.
Дисциплинарное производство осуществляется только
Квалификационной комиссией и Советом адвокатской палаты, членом
которой состоит адвокат на момент возбуждения такого производства (п.
5 ст. 19 Кодекса профессиональной этики адвоката).
Причем в квалификационную комиссию входят также два представителя
"от территориального органа юстиции" (подп. 2 п. 2 ст. 33 Федерального
закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации").
В соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 20 Кодекса профессиональной
этики адвоката одним из поводов для возбуждения дисциплинарного
производства является представление, внесенное в Совет органом
государственной власти, уполномоченным в области адвокатуры.
Случай, когда орган государственной власти, уполномоченный в
области адвокатуры, может направить в Совет адвокатской палаты
представление в отношении адвоката, указан в п. 6 ст. 17 Федерального
закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации" (в ред. Федерального закона от 20.12.2004 N 163-ФЗ) -
"Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об
обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса
адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в
адвокатскую палату".
<...> Министерством юстиции Российской Федерации был издан приказ
N 211 от 29 июля 2002 года "Об утверждении порядка ведения реестров
адвокатов субъектов Российской Федерации" (зарегистрирован в Минюсте
РФ 7 августа 2002 г. N 3672), где указано, что новое удостоверение
адвоката оформляется в месячный срок со дня получения заявления
адвоката (п. 5.2).
В п. 6.8 Порядка ведения реестров определена процедура выдачи
удостоверений адвоката - "В случае утраты или порчи удостоверения
адвокат направляет в территориальный орган Минюста России, выдавший
удостоверение, заявление с указанием обстоятельств утраты или порчи
удостоверения и просьбой о выдаче нового удостоверения. К заявлению о
порче прилагается испорченное удостоверение.
Утраченное удостоверение объявляется недействительным, о чем
территориальный орган Минюста России сообщает в управление (отдел)
Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации и
органы предварительного следствия в субъекте Российской Федерации.
О выдаче нового удостоверения взамен утраченного или испорченного
издается распоряжение территориального органа Минюста России в
месячный срок со дня получения заявления адвоката".
Этим же положением определено (п. 6.11) - "Ответственность за
соблюдение требований по оформлению, выдаче, учету, хранению и
уничтожению бланков удостоверений возлагается на начальника
территориального органа Минюста России".
<...> Удостоверение адвоката на основании п. 3 ст. 15
Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации" является единственным документом, подтверждающим
статус адвоката.
Адвокат выполняет публичные функции по оказанию квалифицированной
юридической помощи, которая гарантируется каждому в силу ст. 48
Конституции Российской Федерации в целях защиты их прав, свобод и
интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Задержка выдачи удостоверения адвоката со стороны должностных лиц
Управления ФРС по г. Москве (по любому основанию) не основана на
законе и по сути может расцениваться как форма воспрепятствования
оказанию юридической помощи и доступу к правосудию.
Какие-либо ходатайства со стороны Адвокатской палаты г. Москвы и
резолюции на заявлениях, адресованных в Управление ФРС о выдаче
удостоверения, не имеют правовой основы и не могут служить основанием
выдачи удостоверения.
Если такой факт имеет место, то у адвокатов, которым не выдают
удостоверения адвокатов в установленный законом срок, есть все
основания для обращения в суд с заявлением об обжаловании действия
(бездействия) органа государственной власти, должностного лица или
государственного служащего в порядке глав 23 и 25 ГПК РФ по делам,
возникающим из публичных правоотношений <...>.
Вице-президент
Адвокатской палаты г. Москвы
И.А. Поляков
26 марта 2008 г. |